餐饮行业商标注册申请与使用指引（二）

四

缺乏显着特征的餐饮行业标志常见情形

根据商标法第十一条第一款的立法意旨，缺乏显着特征是指仅有本商品的通用名称、通用图形、通用型号的标志，仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志，以及其他缺乏显着特征的标志。常见情形包括以下几类：

1、标志仅有餐饮类商品通用名称。例如，“面包”“蛋糕”“肉夹馍”“ 肉饼”“疙瘩汤”“汉堡包”“花卷”“馒头”“小笼包”“胡辣汤”“ 脆皮豆腐”“ 虾饺”“ 烩面”“ 臊子面”“小面”“燃面”“葱油面”“艾窝窝”“驴打滚”等。

2、标志仅有餐饮服务通用名称。例如,“餐厅”“中餐馆”“西餐厅”“小饭桌”“大食堂”“大排档”“饭馆”“小馆”“面馆”“居酒屋”“ 食府”“ 湘菜馆”“鲁菜馆”“自助食堂”“快餐馆”“饭店”“酒吧”“酒馆”等。

3、标志仅有餐饮类商品或服务通用图形。

1、标志仅直接表示餐饮类商品或服务的质量。例如，“超好吃”“优质”“ 优品”“良品”“严选”等。

2、标志仅直接表示餐饮类商品或餐饮服务所提供商品的主要原料。例如,“老母鸡”“黑山羊”“大闸蟹”“山野菜”“酸菜等。

3、标志仅直接表示餐饮类商品或服务的功能、用途。例如减肥餐”“养胃食品”“月子餐”等。

4、标志仅直接表示餐饮类商品或服务的重量、数量。例如，在“以谷物为主的零食小吃”商品上申请“80克”商标；在“饭店”服务上中请“一日三餐”商标等。

5、标志仅直接表示餐饮类商品或服务的其他特点。例如：(1)仅直接表示特定消费/使用对象或提供者的“业主餐厅”“ 亲子餐厅”等；(2)仅直接表示价格的“十元一份”等；(3)仅直接表示服务内容的“海鲜餐厅”“家常菜”“农家菜”“打边炉”“麻辣烫”等；(4)仅直接表示风格或者风味的“杭帮菜”“重庆火锅“川味”“ 酸甜 ”“ 爽滑”“八分熟”“外焦里嫩”“浓香四溢”“甘甜可口”等；(5)仅直接表示使用方式方法的“堂食”“自助”“外卖等；(6)仅直接表示生产工艺的“爆炒”“清蒸”“铁板烧”“铁锅炖”“卤制”等；(7)仅直接表示生产时间、时令、年份等特点的20220222 ”“ 2020”“立春”“清明”“端午”“中秋”“夏季”“秋分头伏”“腊八”等；(8)仅直接表示有效期限、保质期或者服务时间的“全天”“24 小时”等；(9)仅直接表示经营场所、商品销售场所或者地域范围的“美食城”“小吃街”等；(10)仅直接表示技术特点、商业模式的“VR 体验餐厅”“无人自助餐厅”“旋转餐厅等。

1、标志仅由餐饮类商品的外包装、容器或者餐具常用装饰性图案构成。例如：

2、标志仅由表示餐饮类商品或服务特点的短语、句子，或者普通广告宣传用语构成。例如，“美味佳肴，令人垂涎三尺”“粗茶淡饭，养身之道”等。

3、标志仅由常见姓氏构成或常见姓氏加通用名称构成，一般属于其他缺乏显着性特征。

例如，在”馅饼“商品上申请”王记“”王记馅饼“商标，在餐饮服务上申请”李氏“”李氏麻辣烫“商标等。

1、标志仅由地名构成。标志仅由地名构成，指定使用在餐饮行业相关商品或服务上，易使相关公众将其与来源相联系，或者不易作为商标识别的，即使申请人来自该地名所指地域范围，一般也属于商标法第十一条第一款第二项或者第三项所指情形，不得作为商标注册。

2、标志由“地名+餐饮类商品通用名称”构成。如果“地名 +餐饮类商品通用名称”属于历史传承下来的、客观存在的、与产地具有密切关联的传统特色餐饮，因其由特定地域内人民群众共同创造，不宜为某一市场主体独占使用，一般属于商标法第十一条第一款所指缺乏显着特征的情形，例如：“某某镇+当地特色小吃”。

标志由独立文字部分和独立其他要素组成，文字部分在餐饮行业商品或服务上不具备显着特征的，该商标整体应被认定为缺乏显着特征。例如：

但如其他独立要素具有较强显着性，该其他独立要素或者商标整体能够具有区分商品或服务来源可能的，申请人可以声明对不具备显着特征的文字部分放弃商标专用权。申请人未声明放弃的，不得作为商标注册。

五

餐饮行业注册商标专用权的合理行使

餐饮类商标取得注册后，注册商标专用权人也应当遵循诚实信用原则和权利不得滥用原则，以核准注册的商标标识和核定使用的商品或服务为限，在注册商标专用权保护范围内依法规范使用并合理行使权利。

注册商标专用权人应当规范使用注册商标。使用注册商标时应当以核准注册的商标标识和核定使用的商品或者服务为限使用注册商标。如果需要在核定使用范围之外的商品或服务上取得注册商标专用权，或者需要改变注册商标标志的，应当另行提出注册申请。

注册商标专用权人的姓名或者名称、地址及其他事项应当与《商标注册簿》上的记载保持一致。如果注册商标专用权人的姓名或者名称、地址或者其他事项发生变化，应当依法及时提出变更申请。

餐饮类注册商标专用权人在使用注册商标时，还应当注意留存使用证据，以证明注册商标专用权人真实、公开、合法地使用注册商标。

注册商标专用权人在维权时，要注意避免对公共领域或者属于公共资源的内容，以及他人正当合法权利不当维权，应当尊重他人依法正当使用的权利，自觉维护市场竞争秩序和社会公共利益。

通用名称、图形、型号及直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的词汇或者地名，因其本身具备固有的会义，属于公共资源。注册商标会有上述要素的，该注册商标专用权人应当合理审慎行使权利。根据商标法第五十九条规定，该类注册商标专用权人不应限制或者禁止其他主体在商业活动中正当使用这些词汇或者标志。

例如，在第四十三类餐厅、饭馆服务上注册“家乡记忆湘菜商标的专用权人，不得禁止经营湘菜馆的其他市场主体，在店铺招牌、菜单、橱窗、配料表、包装袋等地方以合理方式标注该餐馆的经营菜品类型为“湘菜”。

注册商标专用权人以外的其他市场主体在从事餐饮类商品或服务相关经营活动中，应当尊重注册商标专用权。为避免产生商标侵权纠纷，其他市场主体在使用注册商标非显着部分时，应当仅使用词汇的固有会义来描述商品或服务的某些特点，不得攀附他人的商标商誉,混淆商品或服务来源。正当使用应当符合语言使用习惯及商业惯例，不应产生区分商品或服务来源的效果，不应导致相关公众的混淆和误认。

例如，其他市场主体可以用事实陈述的方式在店铺招牌、菜单、橱窗、配料表、包装袋等地方正当使用注册商标中的地名，但在使用方式上，应当与注册商标有所区分，避免通过字体、大小及颜色等突出使用。